【法学记之中国法制史西周】

『法学记之中国法制史西周』

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ü法制史的学习要重归纳，中国法制的特点和每个朝代法制的特点等这种是必背的，如果我嫌打字麻烦会录制视频放在b站上讲出来，伙伴们自己做笔记。

ü总结完毕后面会出几套模拟题，仅限大学不挂科使用，可以检验自己的学习成果。ü我这门科已经学过了，所以尽量别催更叭，不容易，间隙发电，不了解的建议去看一下公众号的杂志介绍。

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第三章西周法制

注意：以德配天 明德慎罚 取代夏商的恭刑天罚，神明裁判，注意不是德主刑辅

1.宗法制度：

所谓“宗法”，是以血缘为纽带调整家族内部关系，维护甲长、族长的统治地位和世袭特权的行为规范。它源于氏族社会末期父系家长制的传统习惯。嫡长继承制是宗法等级制度的一项核心内部。在我国古代社会中，族长由谁继承，也就是王位由谁继承，二者是一致的。

天子

诸侯

卿大夫

士

平民

奴隶【已经是法律关系的客体了】

宗法制度的三个原则：

嫡长子继承，大宗与小宗权利义务关系明确，相辅相成，家国一体，亲贵一体。

2礼不下庶人，刑不上大夫：

所谓“礼不下庶人”，一方面是说作为统治阶级特权的“礼遇”，庶人百姓不得享有或无从享有。另一方面是说作为禁忌用的“礼”，无论是贵族与平民、百姓，一律具有约束力，如违礼则入于刑。

所谓“刑不上大夫”，并不是说“刑”在任何情况下不适用“大夫”以上的贵族，而是“制五刑三千之科条，不设大夫犯罪之目”。但不设大夫犯罪之目，并不等于不处罚大夫犯罪。此外，“刑不上大夫”是说大夫以上贵族犯罪，可依据“命夫命妇，不躬坐狱讼”的原则，遣家人代理出庭，而不直接受审。如审毕必须立即执行的，贵族处刑也有别于庶人，或秘密处决而不即市，或“使入财免其罪”。

综上可知，“礼不下庶人”、“刑不上大夫”，并非绝对和一成不变的。礼、刑的适用，最终取决于统治阶级意志和王朝长久统治的需要。它们自身只具有相对的含义。”先秦时期，上下有尊卑之意，亦有重轻之义，是以释义该为“礼不卑庶人，刑不尊大夫。”而后来的统治阶层扭曲为特权阶级可以免予刑罚。

3.义刑义杀，明德慎罚（均为西周的刑事指导思想）

义刑义杀”指导思想。即是针对国内不同地区，不同的情势，选择最适宜的刑罚手段来对付社会犯罪，反对不分青红皂白，一味刑杀的方法。反映出西周统治者刑事立法思想的成熟与丰富，这更利于西周的社会稳定。

明德慎罚” 思想要求，在对付社会犯罪问题上，要提德治，也就是提倡伦理道德的强行灌输，以期在人们头脑中构预防犯罪的精神堤坝，有效地预防可能发生的犯罪。同时在镇压时，采取审慎的方针，即区分严重犯罪与一般犯罪的界限，对一般犯罪采取宽缓的原则；对严重犯罪才施以重刑。这种思想的产生，既是对商亡教训的总结，也是西周治国经验的升华。

“义刑义杀”强调的法律适用，而“明德慎罚”则更多的强调犯罪的预防。

4.《九刑》：

《九刑》是西周时期成文刑书的总称，全书共分9篇。九刑基本沿袭商朝的五刑制度（墨、劓、剕、宫、大辟共五刑），又增加了赎、鞭、扑、流等四种刑罚，称以上的九种刑罚为为西周的九刑。西周，出现“九刑”，或认为是周公所作“刑书九篇”，或认为是墨、劓、宫、刖、杀、流、赎、鞭、扑九种刑罚。

5.《吕刑》：周穆王 赎刑最早出现在这里

《吕刑》是西周的法律，主要记述了其时的法律原则和详尽的赎刑及一般司法制度。西周统治者为了缓和社会的矛盾，巩固周王室的统治地位，接受了大臣吕侯的建议，废止了严酷的旧法，以“明德慎罚”为指导原则，“作修刑辟”，因为是吕侯主持修订，故称之为《吕刑》。《吕刑》原本今已失传。

6. 周礼：

周礼就是西周奴隶制社会的根本法，起到调整社会上层建筑的重要作用。周礼是范围广泛作用重大的根本法，其调整的范围大到整个上层建筑，以至“经国家，定社稷，序民人，利后嗣”，无不在它的宗旨制约之下。周礼以维护宗法制度为核心的西周奴隶制政治制度为宗旨，不但体现了当时的阶级关系，也反映了奴隶主贵族内部不同等级的权利与义务关系。

周礼的作用：

（1）周礼是西周奴隶制社会的根本法，起到调整社会上层建筑的重要作用。

（2）周礼以“别贵贱”、“序民人”为内容，起到了“防民”、“整民”的重要作用。

周礼的原则与精神：“亲亲”——别亲疏、序长幼，“尊尊”——别贵贱、序尊卑

也就是孝和忠 尊尊优于亲亲【儿子窝藏父亲的罪不告发没事，但是如果是谋反罪则不行】

（3）周礼将各种礼分为五大类，统称“五礼”：吉礼、凶礼、宾礼、军 礼、嘉礼。

“吉礼”即祭祀之礼，规定了天子以至庶民在祭祀仪式上的等级差别，“五礼莫重于祭”。

“凶礼”主要指丧葬之礼。丧礼规定死者亲属 依亲疏不等的义务等级，葬礼规定死者依身份不同的待遇等级。

“宾礼” 即宾客之礼，规定了外交事务、朝聘会同及贵族来往中的主宾等级。

“军礼”为军旅之礼，指与战争攻伐及军事训练相关的等级制度。

“嘉礼”指燕饮、婚冠、庆贺等喜庆之礼上之等级。

7.礼与刑的关系：

（1）礼和刑的表现形式不同，但共同服务于奴隶主阶级的专政。礼侧重于事前预防，刑侧重于事后规范。一个侧重于道德感化，一个侧重于法律惩罚。

（2）礼靠刑的强制力实施，刑以礼的原则为指导。

（3）适用对象不同：“礼不下庶人。刑不上大夫”“礼，所以整民也”

8.三赦三宥:

三赦三宥是西周时期的刑罚适用制度。三赦指：对年幼无知的未成年人、年迈体衰的耄耋老人和有精神障碍的痴呆者等三种人的违法犯罪，除故意杀人的重罪外，可以免予追究刑事责任。三宥指：对不能正确识别犯罪客体的误伤、不能恰当预见行为后果的误犯，以及没有主观故意的过失等三种违法行为，可以给予减轻刑事责任的宽宥处理。

三刺是解决疑罪的

9西周的"六礼"：

六礼是中国古代结婚的六道程序，即纳采、问名、纳吉、纳徵、请期、亲迎。

（1）纳采指男家请媒人去女家提亲，女家答应议婚之后，男家用一只大雁并备上其他礼物前去求婚。

（2）问名指男家请媒人问女家的名字和出生年月日。

（3）纳吉指男家卜得吉兆之后，备礼通知女家，决定缔结婚姻。

（4）纳徵指男家向女家送聘礼。

（5）请期指男家选定婚期，备礼告诉女家，求得同意。

（6）亲迎指新郎亲自去女家迎娶。

10.七出三不出：

“七出”是对于古代男性或者公婆休妻的标准理由，“三不去”则正好相反，是不可休妻的理由。“七出”指的是：无子、淫佚、不事姑舅【公婆】、口舌、盗窃【藏私房钱】、妒忌、恶疾。此七条出自汉代《大戴礼记》。“三不去包括”：有所娶无所归，与更三年丧，前贫贱后富贵。

11.西周的司法机关。

（1）大司寇，全国最高司法机关 掌建邦之三典

（2）小司寇，中央直辖地区的司法机关 以五刑听万民之狱讼

（3）士师，国都之内的司法官吏

（4）乡士，国都之外百里之内的司法官吏。

（5）遂士，国都百里之外、三百里之内的司法官吏。

12田里不鬻。

周初，周王对土地和依附在土地上的奴隶拥有最高所有权，周王有权把土地和奴隶封赏给诸侯和臣属，也有权把土地收回。诸侯和臣属对土地只有占有、使用权而无处分权，不许买卖，即所谓的"田里不鬻"。

13.质剂&傅别：

质剂是把两份买卖的内容写在竹简上，然后一分为二，买卖双方各执一半 。这种竹简分为长短两种，长（券）叫质，用来买卖奴隶或牛马等；短（券）叫剂，用来买卖兵器或珍异物品。

傅别（“听称责以傅别”），是一种债权契约/借贷契约，“傅”是书写，“别”是中分，借贷双方各执一半。凡是契约纠纷，在诸侯国内由士师处理，在中央由小宰处理。

郑玄注：“称责谓贷予，傅别谓券书也。”

（破券立契、合券履约）

“官有政法，民从私契”

14.五听

五听是西周时期创立的审讯方式。就是采用察言观色的方式进行审讯，进而判断受询者的供述是否属实的一种方法:“辞听”，通过观察，发现其言辞供述的虚假或矛盾;“色听”，观察其面部表情的变化;“气听”，观测其呼吸及心跳的反常表现;“耳听”，观察其听觉的失常之处;“目听，观察其眼神反映。

15.三刺

“刺”即杀，“三刺”即规定在重大案件判决死刑之前，司法官须向三类人群充分征询意见，即“一讯群臣，二曰讯群吏，三日讯万民”，再根据官、吏、民三类人群的意见最终决定判决结果。以民意决定判决的方式虽然尊重民意，但不一定科学，直至法律较为完善的唐代才被正式废止。以“法意”取代“民意”，是法治文明的进步。

16.西周法律思想：

（1）明德慎罚——提倡德教，审慎适用刑法

“天命靡常”

“皇天无亲，惟德是辅”

“以德配天”

“敬天/德保民”

（2）礼刑并用

“明德慎罚”

“德主刑辅”“刑兹无赦”

（3）“刑罚世轻世重”

“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典”

表明他们已由夏商时期的片面敬信天命神权和专任刑罚，发展到注重德礼教化、慎用刑罚镇压及灵活决定刑事政策。

17.西周婚姻家庭制度：

（1）目的与原则：一夫一妻多妾制(西周婚姻的原则相对夏商最大的变化之一是确立了一夫一妻制的原 则，也即法律限定名义上的正妻只能有一人，但实际上的配偶数量并不加以限制，所以实际上是一夫一妻多妾制。)、同姓不婚原则、居父母丧不婚、婚姻成立的条件和限制

（2）婚姻成立的条件与原则：“父母之命，媒妁之言”；结婚要“六礼”，离婚要“七出三不去”

（3）附远厚别 同姓不婚

（4）六礼属于五礼中的嘉礼

（5）六礼的具体含义

18.西周继承制度

任何继承制度都包括特定的继承标的与继承顺位。

嫡长子继承 立嫡以长不以贤 立子以贵不以长

长兄如父，其他子的财产只能被嫡长子分配，女子没有继承权

（1）西周继承制度的标的，也就是继承实质，包括宗桃继承、爵封继承、财产继承三个方面

（2）继承的顺位也就是继承的形式是嫡长继承。西周的宗法制就是采用嫡长继承顺位的宗桃继承，分封制则是采用嫡长继承顺位的爵封继承，相应的，财产继承也采用嫡长继承顺位。

（3）宗桃继承的标的是宗族内血食祭祀的主祭权，一个宗族只有一个主祭人，称为大宗，也称宗子，其余均为小宗。大宗掌握着所有小宗的生杀大权，同时又是爵封与财产的唯一继承者。

（4）爵封继承指爵位与封地的继承，西周的爵位有公、侯、伯、子、男五 等爵，各封以方五十里至方一百里的土地，即二百五十至一千平方里。在分封制下，除非因罪被削夺爵封，或天子下令更改，一般均可由嫡长子 继承。

（5）宗族财产也由大宗继承，宗族内家庭虽分居，但主要财产共有，由大宗支配。正如《仪礼•丧服》所说：“异居而同财，有余则归之宗，不足则资之宗。”即各家庭的多余财产要交给大宗，贫困之家则 由大宗给予资助。这就是大宗“收族”的功能，也是后世大家庭制度.

19西周的罪名

毁则为贼 掩护贼为藏 窃贿为盗 盗器为奸 【注意夏商里贼是杀人】

政治性犯罪：违抗王命罪

破坏秩序侵犯人身财产罪 劫夺窃盗

渎职方面的罪 五过之疵 注意这里是司法官的职务罪名

渎职方面区别夏商的三风十愆

20西周出现了类推 上下比罪

同罪异罚 ：西周出现了八辟丽邦法 后世的八议制度【三国曹魏律正式确立】源于此

西周对刑事民事已经区分，前者是狱【相告以罪名】，后者是讼【财贷相告】，刑事诉讼费为钧金【三十斤铜】后者为一百只箭

考题：

一、单项选择题

1. 西周穆王时期制定的法律称为（ d）

A.穆礼 B.周礼 C.九刑 D.吕刑

2. 西周“五礼”中的“吉礼”是指（a ）

A.祭祀之礼 B.喜庆之礼 C.吉祥之礼 D.冠婚之礼

3. 西周法律中的“非眚”是指（b ）

A.惯犯 B.故意犯罪 C.偶犯 D.过失犯罪

眚是指过失，非眚指故意，惟终指惯犯，非终指偶犯

4. 西周时期凡买卖奴隶、牛马等贵重的活物所使用的契约称为（c ）

A.质剂 B.傅别 C.质 D.剂

5. 西周的财产继承制采用（d ）

A.长子继承制 B.诸子均分制 C.子女平分制 D.嫡长继承制

6. 西周婚姻程序中的“纳采”是指（b ）

A.男家向女家送达彩礼

B.男家请媒人向女家提亲

C.男家接纳新娘为家族成员

D.男家在祖庙中征询祖先对该婚姻的意见

二、多项选择题

1. 下列法律属于西周时期制定的是（bc ）

A.禹刑B.吕刑C.九刑 D.汤刑

2. 以下属于西周继承制度标的（实质）的有（abd ）

A.爵封继承

B.财产继承

C.嫡长继承

D.宗祧继承

3. 西周婚姻的原则相对夏、商最大的变化之一是确立了一夫一妻制，以下对西周“一夫一妻”制表述正确的有（acd ）

A.法律限定名义上的正妻只能有一人 B.法律限定一个男子只能有一个配偶

C.实际的婚配数量并不加以限制 D.实际上是一夫一妻多妾制

4. 下列情况中属于西周以来丈夫可以单方面休弃妻子的理由有（ abcd）

A.不事舅姑 B.口舌 C.妒忌 D.窃盗

5. 下列专有名词属于“五听”的有（bcd ）A.言听 B.色听 C.气听 D.目听

三、不定项选择题

1. 下列属于西周刑罚的是（abcd ）

A.赎刑 B.宫刑 C.扑刑 D.鞭刑

2. 下列属于西周破坏家庭伦理犯罪的罪名有（ bc）

A.疑众罪 B.不孝罪 C.内乱罪 D.群饮罪

3. 西周以来规定妻子即使犯有“七出”，丈夫也不能休妻的情况有（ acd）

A.前贫贱后富贵B.恶疾未愈 C.有所取无所归 D.与更三年丧